行业资讯

当前位置： 首页行业资讯

境外企业在国内开展业务的合规重点究竟有哪些？

陌大人    2024-07-22    19

前 言

据商务部新闻网站报道：“2024年1月，外国投资者在华投资新设外资企业4588家，在去年持续增长的背景下，同比增幅高达74.4%，显示出外资来华热情高涨，跨国公司依旧看好中国市场发展机遇，持续加码投资中国。”
由此可见，国内外交流日益密切，境外企业（本文境外企业是指港、澳、台及外国企业）在中国开展业务依旧处于上升趋势，但与此同时，境外企业进入中国也面临许多问题，如满足相应的市场准入机制、投资项目需要进行核准、税收问题、劳动用工管理等。
本文从合规管理的角度对境外企业在国内开展业务的合规管理重点进行剖析，从市场准入到内部管理等多个方面提出相应思考和建议，以期能为实务工作提供借鉴。

 

image.png

- 一 -

境外企业的市场准入合规

中国通过《外商投资法》明确规定了外资企业进入中国市场的市场准入机制。外资企业进入中国市场必须依法履行市场准入程序，并符合中国法律法规的要求。
首先，以法律形式确定外商投资实行负面清单管理制度。即我们国家对外商投资设置了准入负面清单，其中不仅对组织形式、行政许可条件以及更优惠规定的法律适用、股权要求、高管要求进行一般性规定，还设置了外商不得在国内投资的特别管理措施。
如组织形式上，外商在境内不得作为个体工商户、个人独资企业投资人、农民专业合作社成员，从事投资经营活动；行政许可方面，不符合负面清单规定的，不予办理许可、企业登记注册等相关事项等。
值得注意的是负面清单包括自贸区版负面清单、海南自贸港版负面清单及全国版负面清单，需要根据外商的投资情况分别对自身将要开展的业务进行识别。
除此之外，外商投资适用准入前国民待遇，应当按照内外资一致原则，境外投资者与境内投资者统一适用《市场准入负面清单》。
在合规风险方面，如外商投资未遵守上述规定，则需根据《外商投资法》第十三条承担相应的法律责任，有关主管部门将采取责令停止投资活动，限期处分股份、资产，没收违法所得等措施。

- 二 -

外商投资国家安全审查

根据《外商投资安全审查办法》，国家建立外商投资安全审查工作机制，负责组织、协调、指导外商投资安全审查工作，由国家发改委、商务部牵头，承担外商投资安全审查的日常工作。
外商投资前应当首先向外商投资安全审查工作机制办公室进行咨询，明确自身的投资项目、投资领域是否需要审查，以及需要准备哪些材料。其后，需要主动进行申报，提交相应的申报书、投资方案、是否影响国家安全的说明等材料。
如不需要进行安全审查，会在15个工作日内给出结果，如进入一般审查程序则需要45个工作日，如进入特别审查程序则可能会在105个工作日或更长。在审查进行期间，当事人不得进行投资。
当然，如未进行相应的安全审查，或者违反《外商投资安全审查办法》提供虚假材料、隐瞒信息的，也将承担相应的法律责任。

- 三 -

外商投资企业登记注册
根据《外商投资法实施条例》第三十七条，外商投资企业的登记注册，由国务院市场监督管理部门或者其授权的地方人民政府市场监督管理部门依法办理。2020年，市场监督管理总局发布了《关于公开<全国被授予外商投资企业登记管理权的市场监管部门名单>的公告》，明确了各地的办理部门。
外商投资企业的设立也应当遵循中国境内一般企业的设立标准，依照《中华人民共和国市场主体登记管理条例》等相关规定办理，除此之外，外商投资企业名称由申请人依法自主申报。
中外合资经营企业的注册资本与投资总额的比例应当根据《国家工商行政管理局关于中外合资经营企业注册资本与投资总额比例的暂行规定》（工商企字[1987]第38号）执行。
根据《中华人民共和国市场主体登记管理条例实施细则》第十七条，办理外商投资企业登记、备案事项，申请人可以到登记机关现场提交申请，也可以通过市场主体登记注册系统提出申请。其中对于应当提交的材料也有详细的规定。
除此之外登记事项变更应当进行相应的变更登记，备案事项变革也需要30日之内向主管部门重新备案。注销登记、撤销登记等也依照《实施细则》进行办理，需要注意的是，外商投资企业不适用简易注销程序。

image.png

- 四 -

境外企业在国内设置分支机构、代表机构
境外企业如即将、希望进入中国市场，且境外公司与中国公司有业务往来、合作，可以通过设立分支机构的形式进行市场营销、联系商业伙伴的进出口贸易等工作。
根据新公司法的规定（将于2024年7月1日实施），外国公司在中国设立分支机构需要向主管机关提出申请，经批准后办理登记，领取营业执照。该机构不具有中国的法人资格，外国公司对其分支机构在中华人民共和国境内进行经营活动承担民事责任。
除此之外，外国企业在国内也可以设置代表机构，根据《外国企业常驻代表机构登记管理条例》规定，外国企业常驻代表机构是指外国企业在中国境内设立的从事与该外国企业业务有关的非营利性活动的办事机构。可见，国内明确规定代表机构不得从事任何营利性活动。
在法律责任的承担方面，结合相关司法案例，可能会存在由外国公司承担责任、由代表机构承担责任，以及由外国公司和代表机构连带承担责任不同的处理方式。参诉时，特别是作为被告时，代表机构以及外国公司可能会被列为共同被告。

- 五 -

境外投资者的外汇合规管理
外商投资需办理外汇登记手续，主要包括外国投资者为筹建外商投资企业需汇入前期费用等相关资金；收购境内企业中方股权支付对价，或者外国投资者以货币资金、股权、实物资产、无形资产等（含境内合法所得）向外商投资企业出资；还包括后续增资、减资等多种情形。
外汇登记的职责由银行承担，银行及其分支机构所在地外汇局指导开展相应的工作。外国投资者在筹建外商投资企业的前期如需汇入费用，需要在注册地银行办理境内直接投资前期费用登记；企业依法设立后，需办理新设外商投资企业基本信息登记，如涉及境外机构及个人的境内直接投资中的股权转让、境内再投资等其他相关业务，需办理外汇登记手续。
外商投资企业举借外债的，应该按照《外债登记管理办法》向所在地外汇局登记或报送外债签约、提款、偿还和结售汇等信息。外商投资所涉及的资金恢复手续包括出资入账登记，外汇账户的开立、入账，撤资资金的汇出及利润汇出等手续。

- 六 -

劳动用工合规管理
劳动用工作为外商在华发展的重要一环，一直以来受到广泛的重视，按照内外资一致原则，外商投资企业开展生产经营活动，应当遵守法律、行政法规有关劳动保护、社会保险的规定。结合外商投资企业涉外用工的特点，还应遵守出入境管理、外国人就业管理等特殊规定。从实务上来看，外商企业的劳动用工有如下合规管理重点：
劳动合同管理方面，外商投资企业应当与员工签订书面劳动合同。另外，也可以在一些临时性、辅助性或替代性工作岗位实施劳务派遣用工，但比例不得超过员工总数的10%。
聘用外国人方面，需要根据《出入境管理办法》等法律规定办理外国人来货工作许可。外国人在中国境内工作，应当按照规定取得工作许可和工作类居留证件。如外商投资企业聘用未取得工作许可和工作居留证件的外国人可能无法确认劳动关系，面临相应的行政处罚。
工作时间、休假、社会保险方面。一般执行每日工作8小时，每周工作40小时的标准工时制度，因工作特点不同的，经审批可以实行不定时工作制或综合计算工时。建议企业实行加班审批制度，以免在加班时长、加班费认定方面发生争议。法律规定，外商投资企业应当为录用的正式员工缴纳社会保险，包括在境内招用的外国人和境外派遣到境内工作的外国人，单位及员工本人都应当依规缴纳社会保险费。
公司股权激励方面，在当前的跨境政策中，涉及两种股权激励模式，即境内个人参与境外上市公司股权激励和境内上市公司外籍员工参与股权激励。
其中第一种为境外上市公司以本公司股票为标的，对境内公司的董事、监事、高级管理人员、其他员工等与公司具有雇佣或劳务关系的个人进行权益激励的计划。
在此，境内个人需要参考《关于境内个人参与境外上市公司股权激励计划外汇管理有关问题的通知》，通过所属境内公司集中委托境内代理机构统一办理外汇登记、账户开立及资金划转与汇兑等有关事项，境内代理机构持相应材料到国家外汇管理局所在地分局或外汇管理部统一办理个人参与股权激励计划的外汇登记。
在第二种股权激励模式中，境内公司需要参照《上市公司股权激励管理办法》实施相应的股权激励，境内上市公司及其外籍员工应该按照此办法办理登记及资金划转等有关事项。
除以上手续外还应当注意税务合规，即员工个税的征缴问题，区分居民个人及非居民个人。居民个人从中国境内及境外取得的所得，缴纳个人所得税，非居民个人则需要以从中国境内取得的所得缴纳个人所得税。
如外国公司并未在中国设立外商投资企业，仅设立分支机构或代表处，由于外国企业并非中国劳动法意义上的用人单位，不具备用工主体资格，无法与中国劳动者订立劳动合同、建立劳动关系。聘用员工应该通过本地外事服务单位，由外事服务机构与中国劳动者签订劳动合同，并派遣该员工至作为实际用工单位的外国企业工作。
所以，境外企业应当通过劳务派遣的形式，雇佣中国员工在代表机构工作，此时，劳动者的相关权利受我国劳动法调整。如代表机构发生用工纠纷，对正义处理并不属于劳动争议的受案范围，而应当以劳务纠纷为案由直接由法院审理。
境外企业违法聘用中国员工时，可能会面临民事责任和行政责任。民事责任方面可能承担合同法意义上的违约责任，行政责任方面，根据《劳动保障监察条例》，无营业执照的劳动用工行为属于非法用工，劳动保障部门有权实施劳动保障监察，并且通报市场监督管理部门进行取缔。
结 语
从国家层面来看，近些年我国吸引境外投资者的措施层出不迭，各地按照更大力度、更加有效吸引和利用外商投资总体要求，推出各项举措。整体来看，我国将持续加强重点外资企业和项目服务保障。所以，境外企业在国内投资的前景是向好的。
但与此同时，境外企业投资后在我国境内开展业务也当然要遵守中国的法律法规。在市场准入、国家安全审查、企业登记注册、劳动用工、外汇管理等各个方面识别合规风险，进行全面的合规管理，这样才能使企业平稳向好发展，实现双赢的局面。

相关文章

启业网 在线咨询

7490440

联系方式：0769-89870650